1. Per applicare la regola della postergazione dei finanziamenti dei soci sancita dall’art. 2467 c.c., devono sussistere, al momento in cui vengono posti in essere gli atti costitutivi del finanziamento o comunque dell’operazione generativa di credito del socio, le condizioni individuate al comma 2 del medesimo articolo (eccessivo squilibrio dell’indebitamento della società finanziata rispetto al patrimonio netto oppure situazione finanziaria tale da rendere ragionevole il ricorso al conferimento anziché al finanziamento).
2. Una operazione generativa di credito da parte di una s.r.l. in favore della s.p.a. partecipata non può qualificarsi quale finanziamento soci, con applicazione della regola della postergazione ex art. 2467 c.c., se – malgrado l’esistenza di un atto di ricognizione di debito sottoscritto da entrambe le società – la partecipata non ha provato di versare, al momento dei pagamenti, nelle condizioni di cui al secondo comma dell’art. 2467 c.c. (nel caso di specie, le società avevano optato per il regime del consolidato fiscale e il Tribunale, non essendo state provate in giudizio le condizioni previste dall’art. 2467, comma 2, c.c., ha condannato la s.p.a. alla restituzione delle somme pagate dalla s.r.l. per il consolidato).

A cura di Lorenzo Saviane

È legittima e non viola la disciplina della raccolta del risparmio la richiesta di finanziamento di una società di capitali nei confronti dei soci fondata su un contratto esistente tra la società e i soci stessi (nella fattispecie, il Tribunale ha confermato il decreto ingiuntivo emesso a favore della società nei confronti di un socio con cui aveva stipulato un contratto per il finanziamento della società).

La disciplina della raccolta del risparmio contenuta nella delibera CICR n. 1058 del 19 luglio 2005 consente alle società di capitali di raccogliere finanziamenti presso soci se ricorrono le seguenti condizioni: tale facoltà è prevista nello statuto, i soci finanziatori detengono almeno il 2% del capitale sociale risultante dall’ultimo bilancio approvato e i soci finanziatori siano iscritti nel libro soci da almeno tre mesi.

Ai sensi dell’art. 2, comma 2, della disciplina della raccolta del risparmio contenuta nella delibera CICR n. 1058 del 19 luglio 2005, non costituisce forma di raccolta di risparmio tra il pubblico l’acquisizione di fondi o finanziamenti societari contenuta in un contratto stipulato tra la società e i soci finanziatori.

A cura di Lorenzo Saviane

I finanziamenti soci rappresentano per la società debiti verso i soci medesimi, con la conseguenza che la loro capitalizzazione costituisce, nei rapporti negoziali tra soci e società, rinuncia al credito restitutorio, divenendo quanto apportato capitale di rischio. Quindi, i soci a semplice maggioranza non possono disporre che i finanziamenti siano utilizzati per coprire perdite [di esercizio], posto che in tal modo essi disporrebbero anche dei crediti dei soci finanzianti assenti o dissenzienti, essendo libero e potendo ogni socio, anche in sede assembleare, rinunciare esclusivamente al proprio credito mediante sua capitalizzazione, senza poter disporre del credito degli altri. (Nella specie, il Tribunale di Venezia ha dichiarato nulla la decisione relativa all’approvazione del bilancio di esercizio di una società per non veritiera perdita di esercizio, considerando l’illegittimo utilizzo a copertura del finanziamento di uno dei soci).

a cura di Tosca Bacco